YARGITAY

2. HUKUK DAİRESİ

Tarih : 03.02.2014

Esas No : 2013/11249

Karar No : 2014/1738

- EŞLERİN KUSUR DURUMU

- MANEVİ TAZMİNAT

- HATALI KUSUR BELİRLENMESİ

- ÇOCUKLARIN VELAYETİ

ÖZET : 1- DOSYADAKİ YAZILARA, KARARIN DAYANDIĞI DELİLLERLE KANUNİ GEREKTİRİCİ SEBEPLERE VE ÖZELLİKLE DAVALI KADININ HARCI VERİLEREK USULÜNE UYGUN ŞEKİLDE AÇILMIŞ BİR KARŞI DAVASININ BULUNMADIĞININ VE HÜKMÜN DAVACI KOCANIN DAVASINA YÖNELİK OLARAK KURULMUŞ OLDUĞUNUN ANLAŞILMASINA GÖRE, TARAFLARIN AŞAĞIDAKİ BENTLERİN KAPSAMI DIŞINDA KALAN TEMYİZ İTİRAZLARI YERSİZDİR. YAPILAN SORUŞTURMA VE TOPLANAN DELİLLERDEN; DAVALI KADININ SADAKATSİZ DAVRANIŞLAR İÇİNE GİRMESİNE KARŞILIK, DAVACI KOCANIN DA EŞİNE BİR ÇOK KEZ FİZİKSEL ŞİDDET UYGULADIĞI VE SÜREKLİ HAKARET ETTİĞİ ANLAŞILMAKTADIR, GERÇEKLEŞEN BU HALE GÖRE BOŞANMAYA NEDEN OLAN OLAYLARDA TARAFLARIN EŞİT DERECEDE KUSURLU OLDUĞUNUN KABULÜ GEREKİR. KUSUR DURUMU BÖYLEYKEN, MAHKEMENİN DAVALI KADINI AĞIR KUSURLU KABUL ETMESİ VE BU HATALI KUSUR BELİRLEMESİNE BAĞLI OLARAK YASAL ŞARTLARI OLUŞMADIĞI HALDE ( T.M.K. MADDE 174/2 ) DAVACI KOCA YARARINA YAZILI ŞEKİLDE MANEVİ TAZMİNATA HÜKMEDİLMESİ İSABETSİZ OLMUŞTUR. 

DAVA : Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarda tarihi ve numarası gösterilen hüküm davacı koca tarafından maddi tazminat isteğinin reddi, manevi tazminat miktarı ve küçük Zelihanur'un velayeti yönünden; davalı kadın tarafından ise, kusur belirlemesi, kişisel ilişki, velayeti babaya bırakılan çocuklar yararına hükmolunan iştirak nafakaları, yargılama giderleri ve vekalet ücreti yönünden temyiz edilerek; temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılması istenilmekle; duruşma için belirlenen 3.2.2014 günü duruşmalı temyiz eden davacı M. Ç. vekili geldi. Karşı taraf temyiz eden davalı Ü. Ç. gelmedi. Gelmeyen davalı Ü. Ç. adına çıkarılan davetiyenin taşınmış olması sebebiyle bila tebliğ iade edildiği görüldü. Davacı vekili murafaa isteklerinden vazgeçtiklerini, dosya üzerinden karar verilmesini istedi. Beyanı okundu, imzası alındı. Murafaa talebinden vazgeçmiş olduğundan duruşma isteğinin reddine karar verilip, dosya üzerinde inceleme yapılmasına karar verildi. gereği görüşüldü.

KARAR : 1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuni gerektirici sebeplere ve özellikle davalı kadının harcı verilerek usulüne uygun şekilde açılmış bir karşı davasının bulunmadığının ve hükmün davacı kocanın davasına yönelik olarak kurulmuş olduğunun anlaşılmasına göre, tarafların aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yersizdir. 

2- Yapılan soruşturma ve toplanan delillerden; davalı kadının sadakatsiz davranışlar içine girmesine karşılık, davacı kocanın da eşine bir çok kez fiziksel şiddet uyguladığı ve sürekli hakaret ettiği anlaşılmaktadır, gerçekleşen bu hale göre boşanmaya neden olan olaylarda tarafların eşit derecede kusurlu olduğunun kabulü gerekir. Kusur durumu böyleyken, mahkemenin davalı kadını ağır kusurlu kabul etmesi ve bu hatalı kusur belirlemesine bağlı olarak yasal şartları oluşmadığı halde ( T.M.K. madde 174/2 ) davacı koca yararına yazılı şekilde manevi tazminata hükmedilmesi isabetsiz olmuştur. 

3- Velayetleri davacı babaya bırakılan tarafların müşterek çocukları 2002 doğumlu Muhammed A. ve 2003 doğumlu Gülsüm'le velayeti davalı anneye bırakılan 2007 doğumlu Zelihanur'un görülen boşanma davası sırasında ve halen baba yanında kaldıkları ve onun tarafından bakılıp gözetildikleri anlaşılmaktadır. Küçüklerin alıştığı ortamdan uzaklaştırılması ve özellikle kardeşlerin birbirlerinden ayrılmalarının onların bedeni ve fikri gelişimleriyle kardeşlik duygularını olumsuz yönde etkileyeceği anlaşılmaktadır. Bu sebeple küçüklerden Zelihanur'un velayetinin de davacı babaya bırakılması gerekirken, yazılı şekilde hüküm kurulması doğru görülmemiştir. 

SONUÇ : Temyiz edilen hükmün yukarda 2. bentte gösterilen sebeplerle kusur belirlemesi ve davacı koca yararına hükmedilen manevi tazminat yönlerinden davalı kadın yararına, 3.bentte gösterilen sebeple Zelihanur'un velayeti yönünden davacı koca yararına bozulmasına, bozma kapsamı dışında kalan temyize konu bölümlerin ise yukarda 1. bentte gösterilen sebeple Onanmasına, temyiz peşin harcının yatıranlara iadesine, işbu kararın tebliğinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere oybirliğiyle, 03.02.2014 tarihinde karar verildi.