YARGITAY

20. HUKUK DAİRESİ

Tarih :   24.01.2019

Esas No :  2018/6550

Karar No :  2019/466

- İTİRAZIN İPTALİ DAVASI

- ORTAK GİDER ALACAĞI NEDENİ İLE BAŞLATILAN İCRA TAKİBİ

ÖZET:DAVA KAT MÜLKİYETİ KANUNUNDAN KAYNAKLANAN ORTAK GİDER ALACAĞI NEDENİ İLE BAŞLATILAN İCRA TAKİBİNE YAPILAN İTİRAZIN İPTALİ İSTEMİNE İLİŞKİNDİR.

DAVA: Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

Davacı vekili; davalının davaya konu ana taşınmazdaki B Blok 16,19,20 nolu bağımsız bölümlerin maliki olduğunu, 2012-2013 yıllarından ödenmeyen 3.260,00 TL ortak gider payı (anapara) bedelinin davalıdan tahsili için davalı aleyhine .................... ................... 2. İcra Müdürlüğü'nün 2014/15246 Esas sayılı dosyası üzerinden takip başlatıldığını, davalının haksız itirazı sonucunda takibin durduğunu beyan ederek; davalının itirazının iptaline, inkar tazminatı, masraf ve vekalet ücretinin davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece; aidatın dayanağını oluşturan kat malikleri kurulu kararı iptal edilmedikçe malik veya kiracının ortak gider borcunu ödemek zorunda olduğu, davalı tarafça talep edilen miktara ilişkin ödeme makbuzu da sunulmadığı, her ne kadar icra inkar tazminatı talep edilmiş ise de, icra dosyasında talep edilen asıl alacağın bilirkişi raporunda 3.170,00 TL olarak hesaplandığı, davalı tarafın yapmış olduğu itirazında haksız ve kötüniyetli olmadığı gerekçesiyle; davanın kısmen kabulüne, davalının ................... ........................ 2. İcra Müdürlüğünün 2014/15246 Esas sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın kısmen iptali ile takibine 3.170,00 TL üzerinden devamına, icra inkar tazminatı talebinin reddine karar verilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

......................................Mahkemece davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine karar verilmiş ise de, yapılan inceleme hüküm kurmaya yeterli değildir. Dosya kapsamında bulunan bilirkişi raporunda, davalı tarafın ileri sürdüğü takas def'ine ilişkin olarak bir değerlendirmede bulunulamadığı açıkça belirtilmesine, uyuşmazlığın bu yönünün mali müşavir bilirkişi tarafından incelenmesi gerektiği mütalaa edilmesine rağmen, bu yönde bir tahkikat yapılmaksızın mahkemece hüküm kurulması doğru değildir. Bu kapsamda; mahkemece, davalı tarafın cevap dilekçesinde ileri sürdüğü takas def'ine ilişkin olarak tarafların tüm belge, makbuz, banka kayıtları, tanık ve sair delillerinin toplanarak, belirlenecek alacak kalemleri farklı ise ödeme yükümlülüklerinin başladığı tarih de davacı tarafa açıklattırılarak; aralarında uzman mali müşavir bilirkişinin de olduğu bilirkişi kurulundan tarafların ve Yargıtay'ın denetimine elverişli rapor aldırılarak, 634 sayılı Kat Mülkiyeti Kanunu hükümleri de birlikte değerlendirildikten sonra oluşacak sonuca göre karar verilmesi gerekirken, eksik ve yetersiz inceleme ile karar verilmesi doğru görülmemiştir.

1)Tahkikatın son celsesinde; bilirkişi raporunun taraflara tebliğ edildiğine dair tutanak tutulmasına rağmen, dosya kapsamında bilirkişi raporunun taraflara ve özellikle de bu hususta temyiz isteminde bulunan davalı vekiline tebliğ edildiğine ilişkin bir tebligat parçasına rastlanılmamıştır. Bilirkişi raporu davalı vekiline tebliğ edilmeyip, rapora karşı itirazlarını sunma hakkı tanınmayarak, mahkemece hukuki dinlenilme hakkına aykırı olacak şekilde davranılarak karar verilmesi bozma nedenidir.

2) Ayrıca kabule göre de dava konusu alacak kat malikleri kurulu kararı ile belirlenen ortak gider alacağı olup belirli, hesap edilebilir ve likit nitelikte olduğundan davalı aleyhine icra inkar tazminatına hükmedilmemiş olması doğru görülmemiştir.

SONUÇ: Yukarıda açıklanan esaslar gözönünde tutulmaksızın yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsiz, temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan kabulü ile hükmün HUMK'nın 428. maddesi gereğince bozulmasına, temyiz harcının istek halinde iadesine 24/01/2019 günü oybirliği ile karar verildi.